Proszę pomóżcie w rozwiązaniu kazusu. Wszelkie wskazówki będą pomocne.
Gmina Ełk zawarła dnia 3 lutego 2010 r. z wyłonionym w drodze przetargu przeprowadzonego w
trybie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych „EURO” spółką z o.o. (zwaną
dalej upadłym) umowę nr 1/10, na podstawie której zleciła wykonanie inwestycji „Kompleksowa
sanitacja Gminy Ełk poprzez budowę kanalizacji sanitarnej i oczyszczalni przydomowych”, (zwanej
dalej Inwestycją). Umowa zawierała następujące istotne postanowienia:
1) termin wykonania Inwestycji – 30.11.2010 r.
2) wynagrodzenie 4.198.278 zł + VAT 923.621,24 zł = 5.121.899,60zł
3) kary umowne w wysokości 0,5% wynagrodzenia umownego za każdy dzień zwłoki w
zakończeniu Inwestycji oraz 5% za odstąpienie od umowy z przyczyn leżących po stronie
upadłego.
Do końca sierpnia 2010 r. roboty zostały wykonane w 15 %, a w związku z tym zaawansowanie
jednoznacznie wskazywało, że upadły nie zdoła na czas wykonać całej Inwestycji, co wiązało się także
z ryzykiem cofnięcia finansowania udzielonego Gminie. Już w tym okresie roboty realizowane były
co najmniej z udziałem „Ekomel” spółki z o.o. (zwanej dalej podwykonawcą), przy czym w okresie
od lutego do lipca 2010 r. praktycznie nic nie zostało wykonane. Upadły, który pismem z dnia 27
września 2010 r. zwrócił się do Gminy o wyrażenie zgody na wprowadzenie podwykonawcy, co miało
pozwolić na zwiększenie tempa robót. Upadły tłumacząc opóźnienie powoływał się na złe warunki
atmosferyczne, które przeszkodziły w terminowym wykonywaniu poszczególnych etapów robót.
Pismem z dnia 11 października 2010 r. Gmina wyraziła zgodę na:
- powierzenie części robót podwykonawcy - Ekomel spółce z o.o.,
- przedłużenie terminu wykonania robót na 30.06.2011 r.
- zmianę kierownika budowy,
- dokonanie cesji wierzytelności przyszłych, które będą przysługiwać upadłemu wobec pozwanej
Gminy z tytułu wykonanych robót na rzecz podwykonawcy jako sposób zapłaty za wykonane roboty.
Dnia 25 października 2010 r. Gmina otrzymała od upadłego dokumenty zawartych 22
października 2010 r. pomiędzy upadłym a podwykonawcą umowy podwykonawczej oraz cesji.
Umowa podwykonawcza (zawarta między upadłym a podwykonawcą) przewidywała jako sposób
zapłaty za wykonane przez podwykonawcę roboty - cesję wynagrodzenia należnego upadłemu od
Gminy. Gmina wyraziła na to zgodę.
Na podstawie powyższych dokumentów Gmina oraz upadły podpisali aneks do umowy z dnia
03.02.2010 r. m.in. przedłużający termin wykonania umowy na czerwiec 2011 r. Aneks przewidywał:
- płatność podwykonawcy na podstawie cesji wartości 99,95%wynagrodzenia
- płatność upadłemu wartości 0,05% wynagrodzenia tytułem nadzoru upadłego.
Podwykonawca wykonał objęte umową roboty budowlane o wartości kolejnych 615.505,61 zł
netto. Dnia 6 grudnia 2010 r. nastąpił odbiór częściowy robót wykonanych do dnia 30 listopada 2010
r. W ślad za protokołem odbioru robót upadły wystawił Gminie fakturę VAT na kwotę 750.916,84 zł
brutto. Gmina otrzymała także od podwykonawcy fakturę VAT nr PR/2A/XII/2010 z dnia 7 grudnia
2010 r. wystawioną przez podwykonawcę upadłemu za wykonane na rzecz Gminy do 30.11.2010 r.
roboty.
Dnia 27 grudnia 2010 r. Gmina dokonała przelewu za wykonane do dnia 30.11.2010 r. roboty
budowlane na rzecz podwykonawcy Ekomel spółki z o.o. oraz 0,05% wartości wykonanych robót
na rzecz upadłego, który - zgodnie z oświadczeniem podwykonawcy - w robotach będących
przedmiotem faktury VAT nr 99/W/2010 (wykonanych do dnia 30.11.2010 r.) w ogóle nie
uczestniczył.
Pismem doręczonym Gminie dnia 30 grudnia 2010 r. Syndyk masy upadłości powiadomił o
ogłoszeniu upadłości „EURO” spółki z o.o. informując jednocześnie, że cesja praw wynikających z
kontraktu na budowę kanalizacji jest bezskuteczna względem masy upadłości. Pismem tym Syndyk
masy upadłości podważył zatem skuteczność cesji wierzytelności przysługującej powodowi wobec
Gminy na rzecz podwykonawcy.
Dnia 7 stycznia 2011 r. ukazało się w Monitorze Sądowym i Gospodarczym ogłoszenie
postanowienia o ogłoszeniu upadłości EURO” spółki z o.o. – postanowienie z dnia 9 grudnia 2010 r. o
ogłoszeniu upadłości.
Pismem doręczonym Gminie 19.01.2011 r. Syndyk masy upadłości wezwał Gminę do zapłaty
kwoty 750.165,92 zł. Następnie Syndyk złożył przeciwko Gminie oraz podwykonawcy Ekomel spółce
z o.o. solidarnie pozew o zapłatę i uznanie za bezskuteczne względem masy upadłości czynności
zawarcia umowy podwykonawczej i umowy cesji.
Jesteś pełnomocnikiem Gminy. Doradź Gminie, co powinna zrobić w kontekście:
1) wciąż obowiązującej umowy o roboty budowlane między Gminą a upadłym, a także między
upadłym a podwykonawcą
2) konieczności dokończenia inwestycji (zamówienia publiczne, prawo upadłościowe)
3) oceny zasadności roszczeń syndyka.